De rechtbank Rotterdam besliste 24
januari jl. dat de Autoriteit Consument & Markt (ACM) terecht het
handhavingsverzoek van Bits of Freedom heeft afgewezen. De onafhankelijke
Nederlandse stichting, die opkomt voor digitale burgerrechten, had beroep
aangetekend tegen het afwijzingsbesluit van de ACM om niet op te treden tegen
een door T-Mobile aangeboden ‘Datavrije muziekdienst’. De dienst van T-Mobile
maakt volgens Bits of Freedom inbreuk op de Europese regelgeving omtrent
netneutraliteit.
De Datavrije muziekdienst van T-Mobile houdt in dat klanten, die
over een abonnement beschikken van meer dan 6gb aan data, gratis muziek kunnen
streamen buiten de bundel om. In eerste instantie was de ACM als toezichthouder
van mening dat een dergelijke dienst onder het verbod op ‘zero-rating’ valt. In
de Nederlandse regelgeving is bepaald dat providers geen diensten mogen
aanbieden die uitgezonderd zijn van normale datalimieten en waarvoor derhalve
geen prijs hoeft te worden betaald. Het ACM overwoog om die reden dat een
dergelijke (muziekstreaming)dienst als die van T-Mobile in strijd was met de
Telecommunicatiewet en met de Europese netneutraliteitsverordening. Het ACM
besloot T-Mobile te verplichten de dienst ‘Datavrije Muziek’ niet langer aan te
bieden op straffe van een dwangsom.
Daaropvolgend stapte T-Mobile in 2017 naar de rechter. De
rechtbank Rotterdam oordeelde op 20 april van dat jaar dat het besluit van de
ACM moest worden vernietigd. De rechtbank heeft destijds geconstateerd dat
zero-rating inderdaad verboden is onder de Telecommunicatiewet. Echter, dit
algehele Nederlandse verbod geldt niet omdat de Europese netneutraliteitsverordening
prevaleert en uit deze verordening blijkt niet dat zero-rating zonder meer
verboden is. De Europese wetgever lijkt immers bewust gekozen te hebben om
zero-rating niet in zijn geheel te verbieden. Dat blijkt onder meer uit het
feit dat Nederland verwoede pogingen heeft gedaan om wel een categorisch verbod
op zero-rating in de verordening krijgen. Dit algehele verbod is er
uiteindelijk niet gekomen. In 2017 concludeerde de rechtbank daarom dat de ACM
verder zou moeten onderzoeken of de specifieke dienst van T-Mobile niet was
toegestaan op grond van de Europese netneutraliteitsverordening.
Naar aanleiding van de uitspraak besloot de ACM niet in beroep te
gaan maar een nader onderzoek te verrichten naar de dienst. De ACM besloot
vervolgens dat de dienst van T-Mobile niet in strijd is met de Europese
verordening. De door T-Mobile aangeboden dienst is beschikbaar voor alle
aanbieders van muziekstreamingsdiensten en beperkt de keuzemogelijkheden van de
consumenten niet. Bits of Freedom stelt desondanks een handhavingsverzoek in
dat door de ACM wordt afgewezen om de redenen als hierboven genoemd. Ontevreden
met de uitkomst, stapt Bits of Freedom naar de rechtbank
Aan (wederom) de rechtbank Rotterdam de taak om te beoordelen of
de Datavrije Muziekdienst een beperking oplevert in de keuzevrijheid van zowel
afnemers als aanbieders van internetdiensten en derhalve in strijd is met de
Europese netneutraliteitsverordening. Met ACM oordeelt de rechtbank dat de voorwaarden die
T-Mobile hanteert niet in strijd zijn met artikel 3, tweede lid, van de
netneutraliteitsverordening. Zo heeft het ACM in het onderzoek naar
de dienst aangetoond dat het aanbod van muziekstreamingdiensten een grote
variatie kent, van zowel Nederlandse als internationale aanbieders. Dat sommige
aanbieders zich, om hun eigen redenen, niet willen aansluiten, betekent niet
dat deze mogelijkheid wel openstaat. Bovendien kunnen de abonnees van T-Mobile
zelf bij de provider aangeven als zij willen dat er een andere
muziekstreamingdienst wordt aangesloten bij T-Mobile waarop T-Mobile de
betreffende aanbieder benadert.
De hierboven genoemde
argumenten maakt volgens de rechter dat het ACM een toereikend onderzoek heeft
uitgevoerd naar de door Bits of Freedom gestelde overtreding en op basis van
dat onderzoek heeft ACM kunnen oordelen dat er geen sprake is van een
overtreding. Bits of Freedom heeft al laten weten dat het onderzoekt of de
stichting in hoger beroep gaat.
https://www.solv.nl/weblog/acm-hoeft-niet-te-handhaven-tegen-datavrije-muziekdienst-t-mobile/21731
